中訊證研防非宣傳月 | 五條標(biāo)準(zhǔn)供你判斷是合法私募還是非法集資
為積極響應(yīng)證監(jiān)會的工作部署，不斷增強投資者金融素養(yǎng)和風(fēng)險防范意識，提升自我保護能力，學(xué)習(xí)貫徹新《證券法》保護投資者合法權(quán)益，在福建證監(jiān)局等單位指導(dǎo)下，中訊證研持續(xù)開展投資者宣教活動。
如何辨別合法私募還是非法集資呢？
一、是否向特定的合格投資募集
《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱私募投資基金，是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。”長期以來，存在某些以“投資顧問”、“財富管理”等為企業(yè)名稱的公司，通過發(fā)送短信、發(fā)放宣傳單，邀請群眾參加報告會領(lǐng)取免費小禮品，其真實目的是向參會人員進(jìn)行項目推介，并以“委托理財”的名義，收取單個參會人員千元、萬元以上不等的“理財款”。該模式涉嫌非法集資的情形至少為：
1、向不特定對象募集。私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、手機短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介。
2、向非合格投資者募集。私募基金的合格投資者是指具備相應(yīng)風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，投資于單只私募基金的金額不低于100 萬元且符合下列相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)的單位和個人：
?。ㄒ唬﹥糍Y產(chǎn)不低于1000 萬元的單位；
?。ǘ┏钟秀y行存款、股票、債券、基金份額、資產(chǎn)管理計劃、銀行理財產(chǎn)品、信托計劃、保險產(chǎn)品、期貨權(quán)益等金融資產(chǎn)不低于300 萬元或者最近三年個人年均收入不低于50 萬元的個人。
下列投資者視為合格投資者：
（1）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金；
?。?）依法設(shè)立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃；
?。?）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員；
?。?）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。
二、是否違規(guī)承諾收益
在一些非法集資的案例中，由“委托理財”公司與投資者簽訂《資產(chǎn)擔(dān)保借款合同》等類似合同，許諾20%-40%甚至更高的高額年化收益，且不討論“委托理財”公司是否將款項交付至項目方，該類合同本身就不是合法私募。
私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。私募本身是一種投資行為，投資的本質(zhì)就是投資者風(fēng)險自擔(dān)，承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報，名為投資實為借貸，當(dāng)然不是合法的私募形式，而在無任何內(nèi)部控制及外部監(jiān)控下，匯集眾多人員的款項從事借貸，更是擾亂了國家的金融管理秩序。
三、是否超過投資者人數(shù)限制
在人數(shù)限定方面，私募基金的投資者人數(shù)最多不得超過200人，以有限公司和合伙制形式設(shè)立的，投資者人數(shù)不得超過50人。
需要提示的是，以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。
如果私募基金人數(shù)超出上述規(guī)定，則涉嫌非法集資。
四、是否通過登記、備案
雖然設(shè)立私募基金管理機構(gòu)和發(fā)行私募基金不設(shè)行政審批，基金業(yè)協(xié)會也多次強調(diào)，為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可；不作為對基金財產(chǎn)安全的保證。
近年來，證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會等聯(lián)合起來，加大打擊非法集資及其他私募違規(guī)的力度，整個私募市場的亂象得到了一定控制。未通過甚至未申請私募基金管理人登記和私募基金備案，使得基金管理人及基金產(chǎn)品處于監(jiān)管之外，從形式上即不符合相關(guān)監(jiān)管規(guī)定，極有可能涉及非法集資。
五、是否具有真實的項目
虛構(gòu)投資項目，以非法占有為目的，將獲取的投資款惡意轉(zhuǎn)移、攜款潛逃等，則構(gòu)成非法集資。以下規(guī)定能夠更好的幫助大家理解合法私募與非法集資的界限：
最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（法釋〔2010〕18號）第二條實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：
?。ㄒ唬┎痪哂蟹慨a(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；
（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護等方式非法吸收資金的；
（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；
?。ㄋ模┎痪哂袖N售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；
?。ㄎ澹┎痪哂邪l(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；
?。┎痪哂心技鸬恼鎸崈?nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；
?。ㄆ撸┎痪哂袖N售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；
?。ò耍┮酝顿Y入股的方式非法吸收資金的；
?。ň牛┮晕欣碡?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；
?。ㄊ├妹耖g“會”、“社”等組織非法吸收資金的；
?。ㄊ唬┢渌欠ㄎ召Y金的行為。
第四條以非法占有為目的，使用詐騙方法實施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：
（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；
?。ǘ┧烈鈸]霍集資款，致使集資款不能返還的；
?。ㄈy帶集資款逃匿的；
（四）將集資款用于違法犯罪活動的；
（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財產(chǎn)，逃避返還資金的；
?。╇[匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；
?。ㄆ撸┚懿唤淮Y金去向，逃避返還資金的；
?。ò耍┢渌梢哉J(rèn)定非法占有目的的情形。
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